2018年10月，周某（1998年出生）通过微信与王某约定，由其帮助王某代理销售鹦鹉，并赚取中间差价。2019年2月，被告人周某通过微信与陶某（另案处理）联系，将王某处1只雨伞巴丹鹦鹉，以17000元的价格出售给陶某，并由王某直接将该鹦鹉通过大巴托运给陶某，被告人周某赚取中间差价。

一审法院认定，被卖出的那只“雨伞巴丹”鹦鹉是受国际公约和法律保护的，周某因此被定为非法出售珍贵、濒危野生动物罪。经查明被告人周某曾因犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪被无锡某法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元，在缓刑考验期内又触犯本罪，故应当撒销缓刑，对新发现的本罪作出判决，与前罪所判处的刑罚进行数罪并罚，最终一审法院判处周某有期徒刑一年九个月实刑，当庭收监，羁押于某市看守所。

该案一审判决宣告后，周某及其家属都不能接受一审判决，经过多方咨询打探来到江苏尚学万博官方下载3.0app事务所寻求陈志学万博官方下载3.0app帮助，陈万博官方下载3.0app立即组成刑辩团队，深入了解案情并查阅、核实相关证据后，及时梳理出二审辩护思路并且向南京市中级人民法院当面递交了二审辩护意见，主要从以下几个方面阐明二审辩护意见：

一方面陈志学万博官方下载3.0app认为，一审法院如此认定周某为主犯，属于事实认定错误，周某在王某和陶某买卖鹦鹉之中仅仅是居间介绍人，无论从客观事实中的介绍行为，还是从非法获利的介绍费上分析，周某都没有起到组织、领导或主要作用，根据《刑法》第26条之规定，故不应认定为主犯。

另一方面陈志学万博官方下载3.0app指出，周某出售鹦鹉行为应并案或由原审理法院审理，本案不属于“漏罪”范畴，更不能适用“数罪并罚”原则处理。一审某法院认定的介绍出售一只雨伞巴丹鹦鹉的行为发生在2019年2月份，另查明，周某在2019年10月份在常州因出售两只小太阳鹦鹉案发，在公安机关讯问时，均全部明确如实交代了对外出售三只鹦鹉的犯罪事实（包含本案涉及的一只雨伞巴丹鹦鹉）。由此可见，该案应当属于一审“遗漏犯罪事实”，而不属于法律规定的“漏罪”；同时一审法院认为的“漏罪”也不是周某的原因所致，即便追诉责任，也应当是原办案单位的渎职行为，追诉原承办单位的法律责任；因此，陈志学万博官方下载3.0app主张应当将本案周某涉及的“雨伞巴丹”鹦鹉的犯罪事实一并交由原审判机关并案处理为宜，本案不适用“漏罪”情况处理，更不能适用“数罪并罚”原则处理。

此外，陈志学万博官方下载3.0app认为，根据野生动物案件司法解释，刑法规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物和列入公约附录Ⅰ、Ⅱ的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。因此，本案所涉鹦鹉虽为人工驯养，亦属于法律规定的珍贵、濒危野生动物。周某的行为确实触犯了现行《刑法》的规定，构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪，但其所出售鹦鹉属人工繁殖。从法理层面分析，法律惩罚的是危害社会行为，从这个角度出发，与同一物种的野生动物相比，商业交易人工驯养繁殖的动物，对物种生存的危害性大幅降低，其生态保护价值要低于野外生存的野生动物。根据罪责刑相一致原则，出售驯养繁殖的珍贵濒危野生动物可从宽处罚。

正是由于陈志学万博官方下载3.0app对法律的坚守以及对法理应用的敏锐度，推动了南京二审法院关于出售人工繁育鹦鹉量刑处罚的依法改判，及时变更强制措施，释放周某，兼顾了法理与社会效应，作出了符合社会一般人认知的公正裁判，这一判决更深远的影响在于司法系统在定罪量刑中，区分野生动物与人工繁育动物迈出了实质性的步伐！

【万博官方下载3.0app建议】：根据《刑事诉讼法》第三十四条之规定：犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或采取强制措施之日起，有权委托辩护人；家属在得知犯罪嫌疑人被刑拘后应第一时间找专业刑辩万博官方下载3.0app提供法律帮助和刑事辩护，这样才能最大限度的在法律范围内帮助和保护犯罪嫌疑人，以维护其合法权益！

江苏尚学万博官方下载3.0app事务所主任

万博体育3.0手机版市律协刑事业务委员会主任

陈志学 万博官方下载3.0app

二〇二一年九月三日